Решение по делу № 1 11/113-08 в отношении ЗАО "ВПК", компании "Сантрейд Лимитед" и компании "Вистафин Компании Лимитед"

РЕШЕНИЕ ПО ДЕЛУ № 1 11/113-08



28 сентября 2009 г. г. Москва

Резолютивная часть решения оглашена 15 сентября 2009 г.

В полном объеме решение изготовлено 28 сентября 2009 г.

Комиссия Федеральной антимонопольной службы по рассмотрению дела № 1 11/113-08 о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе: Председатель Комиссии: Цыганов А.Г. - заместитель руководителя ФАС России, члены Комиссии: Ульянов А.С. - начальник Управления контроля промышленности, Купов Д.Д. - заместитель начальника Управления контроля промышленности, Брыкин Д.М. - советник Управления контроля промышленности, Грешнев А.А. - начальник отдела оборонно-промышленного комплекса Управления контроля промышленности, Гусаров Г.В. - заместитель начальника отдела обобщения практики правоприменения и методического сопровождения Аналитического управления, Ласточкина О.С. - главный специалист-эксперт отдела правовой экспертизы Правового управления,
в присутствии:
представителей ЗАО "ВПК" (ответчика по делу) - Данько Андрея Вячеславовича (доверенность на участие в деле от 07.09.2009 № 09-04/2987), Епифанова Дмитрия Александровича (доверенность на участие в деле от 07.09.2009 № 09-04/2988), Федяевой Людмилы Николаевны (доверенность на участие в деле от 07.09.2009 № 09-04/2989);
представителя ОАО "Радиофизика" (лица, чьи права и законные интересы затрагиваются в рамках рассмотрения настоящего дела) - Кузина Александра Александровича (доверенность на участие в деле от 05.04.2009 № 0223/8-53),
рассмотрев дело № 1 11/113-08 по признакам нарушения ЗАО "ВПК", компанией "Сантрейд Лимитед" и компанией "Вистафин Компании Лимитед" части 2 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции),

УСТАНОВИЛА:

1. В ноябре 2008 года ФАС России было рассмотрено ходатайство ЗАО "Военно-промышленная компания" (далее - ЗАО "ВПК") о приобретении 72,6% голосующих акций ОАО "Радиофизика" у компании "Вистафин Компании Лимитед" (Кипр).
Руководствуясь пунктом 5 части 2 статьи 33 Закона о конкуренции, ФАС России отказала в удовлетворении данного ходатайства.
В материалах указанного ходатайства сообщалось, что на момент его подачи ЗАО "ВПК" и ОАО "Радиофизика" входят в одну группу лиц.
В то же время следует отметить, что во всех предыдущих ходатайствах и уведомлениях, поданных ЗАО "ВПК" в ФАС России, информация о вхождении ОАО "Радиофизика" в одну группу лиц с ЗАО "ВПК" отсутствовала.
Из дополнительных документов и материалов, в том числе представленных ОАО "Радиофизика" и ЗАО "ВПК", было установлено, что в мае 2008 года был избран новый состав совета директоров ОАО "Радиофизика", более 50% состава которого составляют лица, входящие в состав совета директоров ЗАО "ВПК".
Таким образом, группа лиц 3АО "ВПК" фактически получила прямой контроль над ОАО "Радиофизика" путем получения большинства мест (4 из 7) в совете директоров ОАО "Радиофизика". Председателем совета директоров ОАО "Радиофизика" избран Капустин А.А., который, в свою очередь, на тот момент являлся генеральным директором ЗАО "ВПК".
Совет директоров ОАО "Радиофизика" был избран по предложению компании "Сантрейд Лимитед", распоряжающейся на тот момент 23,75% голосующих акций указанного общества (письмо компании "Сантрейд Лимитед" от 28.01.2008 и письмо ОАО "Радиофизика" от 10.12.2008 №0340/33-076 ). Кроме того, в указанном письме компании "Сантрейд Лимитед" дополнительно сообщается о необходимости на предстоящем собрании акционеров утвердить новую редакцию устава ОАО "Радиофизика". При этом в указанном письме компания "Сантрейд Лимитед" сообщает, что соответствующий проект устава будет представлен компанией ЗАО "ВПК".
Предложение об избрании в состав совета директоров ОАО "Радиофизика" членов совета директоров ЗАО "ВПК" было поддержано остальными акционерами ОАО "Радиофизика" и, по результатам прошедшего голосования, новый состав совета директоров ОАО "Радиофизика" был утвержден.
На момент проведения указанного голосования акционерами ОАО "Радиофизика" являлись:
1) компания "Сантрейд Лимитед" (Кипр) - 23,75%;
2) компания "Ватерлинк Инвестментс" (Кипр)- 24,72%;
3) компания "Раинлинк Лимитед" (Кипр) - 23,76%;
4) Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом - 22,39%;
5) ООО "КБ "Алмаз-Инвест-Банк" - 1,51% (входит в одну группу лиц с ЗАО "ВПК").
Помимо того, что в результате указанных действий группа лиц ЗАО "ВПК" получила контроль над ОАО "Радиофизика", по основанию, предусмотренному пунктом 11 части 1 статьи 9 Закона о конкуренции, оно стало признаваться входящим в одну группу лиц с ЗАО "ВПК".
15 сентября 2008 года компания "Вистафин Компани Лимитед" приобрела 72,6% обыкновенных именных акций ОАО "Радиофизика" у компании "Сантрейд Лимитед", компании "Ватерлинк Инвестментс", компании "Раинлинк Лимитед". Соответствующие сделки не были согласованы с ФАС России.
Кроме того, ФАС России установлено, что 13 октября 2008 года ЗАО "ВПК", не дожидаясь решения ФАС России по указанному ходатайству, приобрело у компании "Вистафин Компани Лимитед" 72,6% голосующих акций ОАО "Радиофизика", тем самым осуществив заявленную в указанном ходатайстве сделку и нарушив порядок рассмотрения ходатайств, установленный Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ г. "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции)
После этого, 9 декабря 2008 года ЗАО "ВПК" продало имеющийся у него на тот момент в распоряжении пакет голосующих акций ОАО "Радиофизика" в размере 74,2% ОАО "ГСКБ "Алмаз-Антей", входящему в одну группу лиц с ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей". Указанная сделка также не была согласована с ФАС России.
Генеральным директором ОАО "ГСКБ "Алмаз-Антей" является гражданин Российской Федерации Ашурбейли И.Р., которому, в свою очередь, принадлежат 100% долей в уставном капитале ООО "Социум-А". При этом ООО "Социум-А" распоряжается на праве собственности 100% голосующих акций ЗАО "ВПК".
Таким образом, ЗАО "ВПК", ОАО "ГСКБ "Алмаз-Антей", ООО "Социум-А", а также компания "Сантрейд Лимитед" в соответствии с положениями статьи 9 Закона о конкуренции признаются входящими в одну группу лиц с ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей", в том числе по состоянию на момент осуществления всех указанных сделок и действий.
Результатом согласованных действий указанных лиц явилось получение ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" прав определять условия осуществления предпринимательской деятельности ОАО "Радиофизика", что в свою очередь создало возможность группе лиц ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на рынке продукции и услуг, поставляемых ОАО "Радиофизика".
Комиссия ФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства №1 11/113-08 на заседании 03 марта 2009 определила отложить рассматриваемое дело на 25 мая 2009 в связи с необходимостью получения дополнительных материалов и документов по вопросу хозяйственной деятельности и кооперации ОАО "Радиофизика" (хозяйствующих субъектов, находящихся под его прямым либо косвенным контролем) и ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" (хозяйствующих субъектов, входящих в одну с ним группу лиц).
В соответствии с документами и материалами, представленными ОАО "Радиофизика" письмом от 27.04.2009 № 0340/8-53, и документами и материалами, представленными ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" письмом от 25.05.2009 № 09-04/2682, предприятия, входящие в группу лиц ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей", осуществляют тесное взаимодействие с ОАО "Радиофизика" в части разработок и создания продукции военного назначения в области средств противовоздушной и противоракетной обороны. Указанные документы и сведения приобщены к материалам дела.
2. По результатам рассмотрения материалов дела № 1 11/113-08 на заседании Комиссии ФАС России 25.05.2009 было принято решение о необходимости проведения контрольного мероприятия в отношении ОАО "Радиофизика".
На основании приказа ФАС России от 24.08.2009 № 554 инспекцией ФАС России было проведено контрольное мероприятие в отношении ОАО "Радиофизика".
3. Проанализировав материалы дела, результаты состоявшегося контрольного мероприятия в отношении ОАО "Радиофизика", заслушав доводы и возражения лиц, участвующих в деле, Комиссия ФАС России на заседании 15.09.2009 установила следующее:
а. Продукция (работы, услуги) ОАО "Радиофизика" в настоящее время востребована многими отечественными предприятиями, задействованными в сфере радиоэлектронной промышленности;
б. Оборудование, находящееся в собственности ОАО "Радиофизика", является уникальным и не имеет аналогов на территории Российской Федерации. ОАО "Радиофизика" обладает самой крупной в Российской Федерации безэховой камерой, которая в свою очередь используется для проведения тематических исследований. ОАО "Радиофизика" является уникальным предприятием и по ряду видов производимой продукции (работ, услуг) не имеет конкурентов;
в. Посредством согласованных действий (свершения ряда сделок) ЗАО "ВПК", компании "Сантрейд Лимитед" и компании "Вистафин Компании Лимитед" ЗАО "ВПК" получило и до 13 октября 2008 года имело возможность определять условия осуществления предпринимательской деятельности ОАО "Радиофизика". 13 октября 2008 года, в нарушение антимонопольного законодательства (без получения предварительного согласия антимонопольного органа), ЗАО "ВПК" приобрело у компании "Вистафин Компани Лимитед" 72,6% голосующих акций ОАО "Радиофизика". 9 декабря 2008 года ЗАО "ВПК" продало весь имеющейся у него на тот момент в распоряжении пакет голосующих акций ОАО "Радиофизика" в размере 74,2% в пользу ОАО "ГСКБ "Алмаз-Антей". При этом ОАО "ГСКБ "Алмаз-Антей" также не получало согласия антимонопольного органа на осуществление указанной сделки и нарушило установленный антимонопольным законодательством порядок подачи ходатайств;
г. ЗАО "ВПК", ОАО "ГСКБ "Алмаз-Антей", ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей", ООО "Социум-А" и "Сантрейд Лимитед" в соответствии с положениями статьи 9 Закона о конкуренции признаются входящими в одну группу лиц, в том числе по состоянию на момент осуществления всех указанных сделок и действий;
д. Тесная производственно-технологическая взаимосвязь ОАО "Радиофизика" с предприятиями ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" подтверждается как договорами и контрактами, заключенными ОАО "Радиофизика" с ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" и предприятиями, входящими в одну с ним группу лиц, так и решением, принятым Указом Президента Российской Федерации от 05.02.2007 № 136 о передаче ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" находящихся в федеральной собственности 22,39% акций ОАО "Радиофизика";
е. Действия ЗАО "ВПК", компании "Сантрейд Лимитед" и компании "Вистафин Компани Лимитед", в результате которых группа лиц ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" получила контроль над ОАО "Радиофизика", содержат признаки ограничения конкуренции. Полученный ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" контроль над ОАО "Радиофизика" как над соисполнителем по государственным оборонным заказам носит признаки вертикальной интеграции и предоставляет группе лиц ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" определенные конкурентные преимущества по отношению к остальным хозяйствующим субъектам, действующих на соответствующих товарных рынках в сфере оборонно-промышленного комплекса, а также может создавать дополнительные барьеры входа на рынок новых участников - потенциальных конкурентов предприятий, входящих в состав группы лиц ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей", которым для осуществления производственной деятельности необходимо взаимодействие (кооперация) с ОАО "Радиофизика". Запрет на вышеуказанные действия установлен частью 2 статьи 11 Закона о конкуренции;
ж. В рамках осуществленной ФАС России проверки деятельности ОАО "Радиофизика" за 2007 - 1 полугодие 2009 г.г. признаки недопущения, ограничения или устранения конкуренции и ущемления интересов третьих лиц не выявлены. Исполнение заключенных ранее и подписание новых договоров со всеми контрагентами происходит на общих основаниях. Факты расторжения договоров по инициативе ОАО "Радиофизика", а также факты невыполнения ОАО "Радиофизика" взятых на себя обязательств по выполнению работ (поставке продукции) в проверяемом периоде времени не установлены;
з. После получения контроля группы лиц ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" над ОАО "Радиофизика" появились положительные тенденции в хозяйственной деятельности ОАО "Радиофизика", а именно:
- увеличение заказов работ (услуг) со стороны ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" (его группы лиц), общий объем заказов работ (услуг) в стоимостном выражении увеличен с 420 млн. рублей за 2008 год до 950 млн. рублей за 2009 год;
- дополнительное финансирование (нераспределенная прибыль (дивиденды) остаются у предприятия и направляются на техническое перевооружение (модернизацию) техники), планируется получение целевых средств от ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" по программе развития предприятий, входящих в состав концерна;
- закупка нового оборудования (приобретен и планируется к установке: участок разварки кристаллов, станки 5 - координатные, новое токарное оборудование, измерительные приборы, на общую на сумму более 25 млн. рублей. с дальнейшим развитием на общую сумму более 50 млн. рублей), модернизация имеющегося производственных мощностей;
- увеличение штатной численности работников предприятия в 2007 - 2009 г.г с 490 до 570 человек;
- увеличение уровня заработной платы в 2008 - 2009 год всем группам должностей составило 7-12%. В настоящее время увеличение заработной платы происходит из расчета 2% в месяц.
Указанные тенденции в итоге должны способствовать уменьшению трудоемкости, повышению производительности, сокращению издержек на производство, повышению качества и удешевлению производимых ОАО "Радиофизика" товаров (работ, услуг), а также увеличению конкурентоспособности производимых ОАО "Радиофизика" товаров (работ, услуг) на мировом товарном рынке.
4. В соответствии с частью 1 статьи 13 Закона о конкуренции согласованные действия ЗАО "ВПК", компании "Сантрейд Лимитед" и компании "Вистафин Компани Лимитед", в результате которых группа лиц ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" получила конкурентные преимущества по отношению к остальным хозяйствующим субъектам, действующих на соответствующих товарных рынках в сфере оборонно-промышленного комплекса, а также возникли дополнительные барьеры входа на рынок новых участников - потенциальных конкурентов предприятий, входящих в состав группы лиц ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей", которым для осуществления производственной деятельности необходимо взаимодействие (кооперация) с ОАО "Радиофизика", признаются допустимыми, если они не создают возможность для отдельных лиц устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке, не налагают на их участников или третьих лиц ограничения, не соответствующие достижению целей указанных действий, а также их результатом является совершенствование производства, реализации товаров или стимулирование технического, экономического прогресса и повышение конкурентоспособности товаров российского производства на мировом товарном рынке.
Учитывая изложенное, проанализировав представленные материалы, заслушав позиции сторон, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-3 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия,

РЕШИЛА:

1. Признать действия ЗАО "ВПК", компании "Сантрейд Лимитед" и компании "Вистафин Компании Лимитед", в результате которых группа лиц ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей" получила конкурентные преимущества по отношению к остальным хозяйствующим субъектам, действующих на соответствующих товарных рынках в сфере оборонно-промышленного комплекса, а также возникли дополнительные барьеры входа на рынок новых участников - потенциальных конкурентов предприятий, входящих в состав группы лиц ОАО "Концерн ПВО "Алмаз-Антей", которым для осуществления производственной деятельности необходимо взаимодействие (кооперация) с ОАО "Радиофизика", нарушающие часть 2 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции", допустимыми в соответствии с частью 1 статьи 13 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции".
2. На основании пункта 2 части 1 статьи 48 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" рассмотрение дела № 1 11/113-08 прекратить.


Председатель Комиссии
А.Г. Цыганов

Члены Комиссии
А.С. Ульянов

Д.Д. Купов

А.А. Грешнев

Д.М. Брыкин

Г.В. Гусаров

О.С. Ласточкина

Перечень территориальных органов ФАС России с их актуальными адресами можно скачать внизу страницы