Часто задаваемые вопросы

В соответствии с пунктом 3 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения. Согласно статье 8 Федерального закона от 01 декабря 2007 г. №310-ФЗ «Об организации и о проведении XXII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 года в городе Сочи, развитии города Сочи как горноклиматического курорта и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – «Закон об Олимпиаде») признаются недобросовестной конкуренцией и влекут наступление последствий, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации: 1) продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались олимпийская символика и (или) паралимпийская символика; 2) введение в заблуждение, в том числе создание ложного представления о причастности производителя товара, рекламодателя к Олимпийским играм и (или) Паралимпийским играм, в том числе в качестве спонсора. Перечень слов, относящихся к олимпийской символике, содержится в части 1 статьи 7 указанного Федерального закона и включает выражение «Sochi 2014» или «Сочи 2014». С учетом изложенного само по себе размещение на сувенирной продукции, футболках и т.п. слова «Сочи» как наименования города не будет являться нарушением прав на олимпийскую (паралимпийскую) символику. Вместе с тем использование наименования города Сочи таким образом, что начертание, шрифт, графическое оформление данного слова будет схоже с элементами изображений олимпийской (паралимпийской) символики, зарегистрированных в качестве товарных знаков, в целях создания ложного представления о причастности производителя товара к Олимпийским играм и (или) Паралимпийским играм может содержать признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Согласно части 12 статьи 14, части 11 статьи 15 Федерального закона «О рекламе» при трансляции рекламы уровень ее звука, а также уровень звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи, радиопрограммы или радиопредачи. При этом параметры соотношения уровня звука рекламы и уровня звука прерываемой ею телепрограммы или телепередачи, радиопрограммы или радиопередачи определяются требованиями технического регламента. В настоящий момент указанный технический регламент не принят. Соответственно, антимонопольные органы не имеют правовых оснований для выявления указанного нарушения. Одновременно сообщаем, что в настоящее время ФАС России ведет работу по внесению изменений в указанные нормы Федерального закона «О рекламе» с тем, чтобы обеспечить возможность реализации названной нормы.

Антимонопольный орган в соответствии с предоставленными Федеральным законом «О рекламе» полномочиями осуществляет государственный контроль законодательства Российской Федерации о рекламе и проводит проверки рекламы на соответствие требованиям законодательства Российской Федерации. Необходимо отметить, что в настоящее время размещение рекламы на телевидении не запрещено. Согласно части 3 статьи 14 Федерального закона «О рекламе» общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа. Часть 10 статьи 14 Федерального закона «О рекламе» допускает прерывать рекламой художественные фильмы таким образом, чтобы продолжительность каждого прерывания не превышала четыре минуты. Также установлены правила размещения рекламы в различных телепрограммах, в том числе детских и образовательных, спортивных телепередачах, телепрограммах, которые зарегистрированы в качестве средств массовой информации, специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, закреплены требования в отношении рекламы отдельных видов товаров, а также к рекламе в дни траура. Федеральный закон «О рекламе» не устанавливает каких-либо ограничений на периодичность выхода рекламных блоков при трансляции телепередач. При этом требования Федерального закона «О рекламе» не распространяются на размещаемую в телепрограммах информацию о телепередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу.

Вы имеете право подать заявление на портале государственных услуг (www.gosuslugi.ru). Заявление необходимо оформлять в соответствии с требованиями Административного регламента ФАС России по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе. В соответствии с регламентом заявление должно содержать: 1. наименование и место нахождения заявителя – юридического лица (фамилия, имя, отчество и место жительства заявителя – физического лица); 2. наименование рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя, действия которых содержат признаки нарушения законодательства о рекламе, или наименование федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления, принявшего акт, полностью или в части противоречащий законодательству о рекламе; 3. описание фактов, свидетельствующих о наличии признаков нарушения законодательства о рекламе, с указанием способа, места и времени распространения рекламы или указание акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта РФ, акта органа местного самоуправления, полностью или в части противоречащего законодательству о рекламе, с приложением имеющихся доказательств; 4. требования заявителя. В случае невозможности предоставления доказательств, свидетельствующих о признаках нарушения законодательства о рекламе, заявитель вправе указать лицо или орган, от которого могут быть получены такие доказательства.

При заполнении анкет в предприятиях торговли или работающих в сфере услуг, целесообразно быть более внимательными, необходимо тщательно ознакомиться с информацией, содержащейся в анкете. Если в анкете содержится пункт, согласно которому потребитель соглашается на получение рекламы посредством смс-сообщений и передачу его персональных данных организациям партнерам или иным третьим лицам для получения информации об акциях, скидках и др., следует дополнительно указать в такой анкете информацию об отказе или поставить соответствующий знак, в случае наличия выбора. Также часто при оплате услуг мобильной связи в некоторых терминалах абонент, согласно условиям оказания услуг, размещенных в разделе «Информация», автоматически дает согласие на обработку своих персональных данных и их использование для рассылки СМС-рекламы. Во избежание получения нежелательной СМС-рекламы целесообразно использовать другие способы осуществления платежа.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. В статье 14 Федерального закона «О рекламе» содержатся требования, предъявляемые к рекламе на телевидении. В частности, согласно части 3 статьи 14 Федерального закона «О рекламе» общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа. Часть 10 статьи 14 Федерального закона «О рекламе» допускает прерывать рекламой художественные фильмы таким образом, чтобы продолжительность каждого прерывания не превышала четыре минуты. Также установлены правила размещения рекламы в различных телепрограммах, в том числе детских и образовательных, спортивных телепередачах, телепрограммах, которые зарегистрированы в качестве средств массовой информации, специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, закреплены требования в отношении рекламы отдельных видов товаров, а также к рекламе в дни траура. Федеральный закон «О рекламе» не устанавливает каких-либо ограничений на периодичность выхода рекламных блоков при трансляции телепередач. Однако в соответствии с частью 1 статьи 14 Федерального закона «О рекламе» прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой, то есть остановка трансляции телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы, должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой. При этом требования Федерального закона «О рекламе» не распространяются на размещаемую в телепрограммах информацию о телепередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу. В случае выявления нарушений указанных норм Федерального закона «О рекламе», антимонопольный орган привлекает виновных лиц к ответственности.

Согласно статье 3 Федерального закона «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Согласно пункту 3 части 2 статьи 2 Федерального закона «О рекламе» настоящий закон не распространяется на справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой. По мнению специалистов ФАС России, не является рекламой информация о производимых или реализуемых товарах (оказываемых услугах), размещенная на официальном сайте производителя или продавца данных товаров (лица, оказывающего данные услуги), если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта об ассортименте товаров (услуг), правилах пользования, а также непосредственно о хозяйственной деятельности продавца, производителя товара или лица, оказывающего услуги, в том числе об акциях и мероприятиях, проводимых данными хозяйствующими субъектами, следовательно, на такую информацию положения Федерального закона «О рекламе» не распространяются. Вместе с тем, в отдельных случаях, когда размещаемая на сайте информация направлена не столько на информирование потребителей о деятельности организации или реализуемых товарах, сколько на выделение определенных товаров или самой организации среди однородных товаров, организаций (например, в виде всплывающего баннера), такая информация может быть признана рекламой.

Федеральный закон «О рекламе» запрещает рассылку рекламных SMS -сообщений без предварительного согласия абонента на их получение. В случае выявления таких нарушений, виновных в этом рекламораспространителей ФАС России привлекает к ответственности. Согласие на получение такого рода рекламы может быть выражено при подписании договора, поэтому если в договоре присутствует согласие на получение рекламы, то тогда такая реклама закон не нарушает. Если гражданин позднее выразил желание отказаться от получения рекламных SMS -сообщений, то такую рекламу уже можно рассматривать с точки зрения нарушения закона. Рекламой может признаваться любая информация, которая отвечает признакам рекламы, изложенным в ФЗ «О рекламе», независимо от того, каким способом она распространяется. При этом количество человек, непосредственно получивших рекламу, также значения не имеет.

В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ «О рекламе» рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (пункт 1 статьи 3). Макет рекламы, а также предварительные разработки информационной составляющей рекламы не подпадают под данное определение. Федеральная антимонопольная служба полномочна провести оценку рекламы на предмет ее соответствия Федеральному закону «О рекламе» только после ее распространения. Субъектам рекламной деятельности при изготовлении и распространении рекламы необходимо руководствоваться Федеральным законом «О рекламе» и соблюдать его положения.

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 2 Федерального закона «О рекламе» указанный закон не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом. Кроме того, согласно пункту 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе», сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске. К данным сведениям не применяются требования законодательства Российской Федерации о рекламе. В соответствии с приведенными нормами размещение в месте нахождения организации ее наименования, по мнению специалистов ФАС России, служит целям идентификации данной организации для потребителя и не может рассматриваться как его реклама. Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц. Такое обозначение может использоваться на вывесках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории. Следовательно, размещение в месте осуществления деятельности организации коммерческого обозначения, применяемого юридическим лицом для идентификации места осуществления своей деятельности, а также профиля деятельности организации и вида реализуемых товаров, оказываемых услуг, по мнению специалистов ФАС России, может быть признано обычаем делового оборота. С учетом изложенного не подпадают под понятие рекламы размещенные в месте осуществления юридическим лицом своей деятельности коммерческое обозначение, а также профиль деятельности организации и вид реализуемых товаров, оказываемых услуг, например, «Универмаг «Седьмой континент», «магазин цифровой техники «Ион», «Итальянская мебель», «Кафе «Атаман», «Крымские вина». Вместе с тем, при решении вопроса о размещении на здании обязательной для потребителей информации (вывеска) или рекламы, следует принимать во внимание ее целевое назначение и обстоятельства размещения такой информации на здании. По мнению ФАС России, если целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации (в том числе, с учетом помещения, занимаемого организацией в здании), то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама. Обстоятельства размещения таких сведений подлежат дополнительной оценке. Гражданским кодексом Российской Федерации установлено, что имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности. Общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество. Распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников. В соответствии с частью 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома. Согласно положениям статьи 44 Жилищного кодекса Российской Федерации общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме является органом управления многоквартирным домом. К компетенции именно общего собрания собственников помещений, в соответствии с пунктом 3 части 2 указанной статьи, относится принятие решений о передаче в пользование общего имущества в многоквартирном доме. Таким образом, при размещении рекламы на общем имуществе многоквартирного дома, необходимо получение согласия собственников помещений многоквартирного дома. Вместе с тем, в соответствии с Законом Российской Федерации «О защите прав потребителей», размещение в месте нахождения (месте осуществления деятельности) организации (в том числе магазина) вывески является обязательным. Данная обязанность вытекает из прав владельца организации (магазина) по использованию помещений многоквартирного дома, полученных в установленном порядке. Следовательно, размещение вывески организации на многоквартирном доме не требует дополнительного согласования с собственниками помещений.

К основным направлениям государственного контроля в сфере производства, размещения и распространения рекламы относятся: - предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан; - защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы; - привлечение субъектов рекламной деятельности к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе; - взаимодействие с органами саморегулирования рекламы. Поскольку реклама является средством продвижения товара, рекламодатели зачастую не соблюдают требования закона, достаточно вольно их трактуют либо используют рекламные продукты, находящиеся на грани допустимости. Все это является следствием конфликта интересов рекламодателя (для которого реклама должна быть максимально эффективна, должна способствовать продвижению товара или услуги и возбуждать у потребителя желание купить рекламируемый товар или воспользоваться услугой) и прав граждан и лиц, реализующих схожий товар или услугу (для которых важно, чтобы реклама была этичной, не оскорбительной, информативной). Основной задачей антимонопольного органа является надзор за соблюдением норм законодательства о рекламе, а также совершенствование и уточнение этого законодательства, ведь ясность закона сама по себе уменьшит количество его нарушений, а также упростит задачу его применения. БАД - На настоящий момент наибольшее количество нарушений в этой области связано с такими нарушениями, когда реклама биологически активных добавок и пищевых добавок создает впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами. Рекламодатель, в интересах более эффективного продвижения продукта включает в рекламу сведения, которые создают у потребителя впечатления наличия у биологически активной добавки лечебных свойств или того, что рекламируемый БАД является лекарством. В то же время, биологически активная добавка, согласно нормам лицензирования, не является лекарственным средством и не обладает лечебными свойствами. Таким образом, нарушитель этой нормы закона предоставляет потребителю заведомо ложные сведения. Следование этим сведениям может поставить под угрозу здоровье или даже жизнь потребителя рекламы. В первой половине 2009 года ФАС рассматривала ряд крупных дел по нарушению правил рекламы биологически активных добавок, и вынес несколько решений в отношении ЗАО «Эвалар», ООО «Торговый Дом «Эвалар», ООО «А.К. Меджик Бокс», ЗАО «Видео Интернешнл - Радио», ОАО «Газета Метро». В результате рассмотрения этих дел, реклама биологически активных добавок «Гинкго Билоба», препаратов комплекса «Транзит» была признана ненадлежащей, и были выданы предписания об устранении нарушений. В отношении рекламодателей были возбуждены административные дела. НЕЭТИЧНАЯ РЕКЛАМА - Согласно части 6 статьи 5 Федерального закона «О рекламе», в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия. Рекламодатель, наоборот, может быть заинтересован в такой рекламе, так как подобные слова или образы заставляют потребителя обратить внимание на рекламу и запомнить ее. Антимонопольный орган в этом случае защищает интересы граждан от агрессивной маркетинговой политики недобросовестных рекламодателей, желающих любой ценой завладеть потребителем и, в результате, извлечь выгоду из продажи товара или услуги. В связи с тем, что требования закона в данной ситуации сформулированы с использованием достаточно обобщенных категорий (а сформулировать их иначе не представляется возможным), применение данной нормы закона рождает множество споров, в том числе судебных. Рекламодатель оспаривает решение ФАС в суде, суд привлекает экспертов для оценки рекламы на предмет соответствия нормам этики, и выносит решение в соответствии с заключением экспертов. Для того чтобы решение антимонопольного органа было наиболее верным, при ФАС создан Экспертный совет по рекламе. Наиболее сложные вопросы, связанные с оценкой этики элементов рекламного продукта, решаются на заседаниях этого экспертного совета. В его состав входит более 50 человек, из них всего 7 человек являются сотрудниками ФАС, остальные же являются представителями крупных медиа-компаний, деятелями культуры, науки. Таким образом хорошо реализуется право рекламодателя на беспристрастное решение.

Согласно п.1 ст. 3 федерального закона №38-ФЗ «О Рекламе» от 13 марта 2006 года, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Приведенные Вами в качестве примера выражения не попадают под это определение, так как не направлены на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Поэтому упомянутая вами норма закона в данном случае неприменима.

Современное законодательство РФ о рекламе включает в себя целый список требований, предъявляемых к рекламе табачной продукции, напитков, содержащих этанол. Позиция законотворцев в данном случае ясна. Данные продукты, во-первых, вызывают зависимость, во-вторых, их потребление или чрезмерное потребление может принести непоправимый ущерб здоровью человека. Общее требование к рекламе этих продуктов сформулировано в пункте 3 части 5 статьи 5 Федерального закона «О рекламе»: в рекламе не допускается демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе. Данная норма сформулирована предельно точно и ясно, к тому же действует достаточно давно, поэтому ее нарушений в последнее время не фиксируется. Куда сложнее обстоят дела со специфическими требованиями, предъявляемыми к рекламе конкретных видов продуктов, особенно остро встает вопрос о несоблюдении норм, принятых сравнительно недавно в качестве поправок к закону. В частности, в законе содержатся специальные нормы, регламентирующие правила рекламы алкогольной продукции. Отдельные нормы предусмотрены также для пива и напитков, изготавливаемых на его основе. Отдельные пункты и части закона, связанные с обязательностью уведомления потребителя рекламы о вреде употребления пива или алкогольной продукции, нарушались рекламодателями. В данном случае решения выносятся быстро, и шансов оспорить их в суде практически нет. На данный момент, подобные дела возбуждаются редко, поскольку рекламное сообщество уже усвоило букву закона. Сложнее ситуация складывалась с рекламой пива, произведенной в нарушение пункта 6 части 1 статьи 22 федерального закона №38 «О рекламе», согласно которому запрещено использовать образы людей и животных, в том числе выполненные с помощью мультипликации (анимации). Основная проблема заключалась в том, что до недавнего времени категория «образы людей и животных» являлась оценочной. В ряде рекламных продуктов, в первую очередь, телевизионных и радиороликов, в нарушение данного требования, использовались образы людей (без наличия непосредственно изображений людей). В октябре 2009 года управление рекламы и недобросовестной конкуренции опубликовало разъяснения для пивоваров. Вероятно, дальнейшие нарушения данной пункта закона, будут пресекаться, поскольку теперь категории, использованные в законе, четко определены и разъяснены.

Масштабных нарушений антимонопольного законодательства, связанных с незаконным использованием олимпийской символики, пока в России нет. В первом полугодии 2009 года ФАС России возбудила 12 дел по признакам незаконного использования олимпийской символики. Наиболее крупный штраф - более 7 млн. рублей - был возложен на управляющую компанию «Банка Москвы». Она использовала в наименовании паевого инвестиционного фонда акций «Олимпийский проспект - Сочи 2014» словосочетание «Сочи 2014», идентичное товарному знаку «СОЧИ 2014», правообладателем которого является АНО «Оргкомитет «Сочи 2014». Это свидетельствует о том, что наша страна добросовестно выполняет взятые на себя обязательства перед Международным Олимпийским Комитетом.

Необходимо обратиться с жалобой в ФАС России так как нарушается ст.18 38-ФЗ